没有对方出轨的铁证，还能起诉离婚索赔吗？-聚合律师

一段令人心碎的开场白

他肯定是外面有人了。在我执业的二十多年里，这句话我听了不下数百遍。每一次，说出这句话的当事人，眼神里都混杂着愤怒、背叛、不甘和深深的迷茫。她们（有时也是他们）会拿出一叠打印出来的聊天记录，里面的言语暧昧不清；或者是一些消费单据，显示在某个特殊的日子里，他在一家高档餐厅消费了双人套餐；又或者，只是基于女性敏锐的直觉，一种无法言说但又无比确信的感觉。

她们会紧紧抓住我的手，像是抓住最后一根救命稻草，急切地问：我能告他吗？能让他净身出户吗？至少，要让他赔偿我的精神损失！每当这时，我都能深切感受到她们内心翻江倒海般的痛苦。婚姻的基石是忠诚，当这份忠诚被无情践踏，那种伤害是刻骨铭心的。然而，作为一名法律工作者，我必须在给予情感慰藉的同时，冷静而清晰地剖析法律的规定。因为在法庭这个讲求证据的地方，情感的洪流需要被理性的堤坝所引导。

今天，我们就来深入探讨这个让无数人困扰的问题：在没有对方出轨铁证的情况下，起诉离婚时主张损害赔偿，究竟有没有可能？法律的天平，到底会倾向于哪一方？

法律的冷静规定：损害赔偿的高门槛

在讨论赔偿之前，我们必须先回到法律本身。处理这类问题的核心法律依据，是《中华人民共和国民法典》。其中，与离婚损害赔偿直接相关的，是第一千零九十一条。请允许我完整地引述它：

《中华人民共和国民法典》第一千零九十一条有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：
（一）重婚的；
（二）与他人同居的；
（三）实施家庭暴力的；
（四）虐待、遗弃家庭成员的；
（五）有其他重大过错的。

请大家仔细看这几项。你会发现，我们通常理解的出轨，比如一夜情、偶尔的婚外性行为，甚至精神出轨，并不在这条法律明确列举的范围之内。法律用的是重婚和与他人同居这两个法律术语。

重婚比较好理解，就是已经有配偶，又与他人办理结婚登记或者以夫妻名义共同生活，这已经触及了刑事犯罪的边缘。家庭暴力、虐待、遗弃也相对明确。问题的关键，落在了与他人同居这一项上。什么是法律意义上的与他人同居？在我多年的审判和代理实践中，法院对此的认定是相当严格的。它指的是，有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。注意这里的关键词：持续和稳定。

这意味着，一次两次的开房记录，通常不足以被认定为同居。几张暧昧的聊天截图，也无法直接推导出共同居住的事实。立法的初衷其实不难理解，是为了避免将所有婚姻破裂都归咎于某一方的道德瑕疵，防止离婚诉讼演变成一场无休止的抓小三闹剧，从而加剧双方矛盾，对子女造成更大的伤害。法律设置了一个较高的门槛，旨在惩罚那些严重破坏婚姻关系、违背夫妻忠实义务的恶性行为，而不是所有的感情不专。

至于第五项有其他重大过错，这是一个兜底条款，给予了法官一定的自由裁量权。但在司法实践中，要适用这一条，通常也需要过错行为的恶劣程度与前四项相当，比如长期、多次的嫖娼行为被查实等。单纯的情感背叛，很难被认定为其他重大过错。

从两个真实案例看证据的力量

法律条文是冰冷的，但案例是鲜活的。让我用两个我亲身经历的案件，来告诉你证据在法庭上的分量。

案例一：失败的索赔

李女士找到我时，已经憔悴不堪。她怀疑丈夫王先生与公司同事有不正当关系长达一年。她提供的证据包括：王先生手机里几段被她拍下来的暧昧对话，显示两人互称宝贝；一张王先生在节日给对方转账520元的记录；以及两位朋友的证言，说曾看到他们俩一起吃饭看电影。李女士认为，这些足以证明丈夫的背叛，并要求对方赔偿精神损害抚慰金10万元。

开庭时，我能感受到李女士的激动和王先生的闪躲。但在法庭质证环节，这些证据都显得力不从心。聊天记录，对方律师辩称是同事间的玩笑；转账记录，被解释为正常的业务往来或朋友间的红包；朋友的证言，也只能证明他们有过接触，无法证明他们有超越同事或朋友界限的关系，更不用说持续、稳定地共同居住了。最终，法院虽然准予他们离婚，但驳回了李女士关于损害赔偿的诉讼请求。宣判后，李女士在法庭外失声痛哭，她不明白，明明他错了，为什么法律不惩罚他？那一刻，我除了安慰，更多的是对法律现实的无奈。

案例二：成功的维权

另一个案件的主角是张先生。他发现妻子周女士行为异常，经常夜不归宿。张先生没有选择争吵，而是冷静地开始收集证据。他通过合法的途径，拿到了妻子与另一名男子共同租住某小区的租赁合同复印件（虽然不是妻子签的字，但是是那个男人的名字）；他还申请法院调取了该地址近半年的水电费、燃气费缴费记录，显示有持续的生活迹象；他本人则在小区公共区域拍摄了妻子与该男子在不同时间段，如同夫妻般一同出入单元楼、散步、购物的视频录像，持续了三个多月；最关键的是，他还找到两位愿意出庭作证的邻居，证实他们确实长期以夫妻形象示人。

在法庭上，我们提交了这一整套完整的证据链。从书证（租赁合同、缴费单）到视听资料（视频录像），再到证人证言，所有证据相互印证，形成了一个无法辩驳的事实闭环。最终，法院不仅支持了离婚请求，还判决周女士向张先生支付了数万元的损害赔偿。这个案子告诉我们，法庭要的不是情绪的宣泄，而是能够证明与他人同居这一法律事实的、严谨的证据组合。

没有铁证？你的维权之路该怎么走

读到这里，你可能会感到沮丧。是不是没有捉奸在床的视频，就只能吃哑巴亏？并非如此。法律的博弈，讲究的是策略。当直接的损害赔偿之路走不通时，我们可以曲线救国。

第一步：调整心态，转换目标

首先要明白，离婚诉讼的核心目标是解除婚姻关系和分割夫妻共同财产。损害赔偿只是其中的一个附加项，而且成功率不高。与其将全部精力耗费在证明对方出轨以获得数额有限的赔偿上，不如将重点转移到更有利于自己的财产分割方案上。

第二步：关注财产，寻找线索

对方的过错行为，往往会伴随着财产的非正常转移。比如，他（她）是否为了取悦第三方而挥霍夫妻共同财产？有没有大额的转账、赠与？有没有购买昂贵的礼物、房产、车辆登记在第三方名下？根据《民法典》第一千零六十六条的规定，婚姻关系存续期间，一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的，另一方可以向人民法院请求分割共同财产。这意味着，如果你能证明对方将夫妻共同财产赠与了小三，你可以起诉要求返还这笔财产。这远比索要精神损害赔偿要容易得多，也实际得多。

第三步：合法取证，构建优势

即便证据不足以支持损害赔偿，但只要能证明对方存在过错，在分割财产时，法官也会依据照顾无过错方的原则，酌情让你多分一些财产。因此，收集一些间接证据依然是有意义的。但切记，取证手段必须合法！
-**可以做的**：收集公共场合的录音录像、自己家里的录音录像（注意不能是私密空间如卧室）、双方的聊天记录、对方自愿书写的保证书或悔过书（这个非常重要，往往具有合同性质）、银行转账记录等。
-**绝对不能做的**：闯入他人住宅捉奸、安装定位器、雇佣私家侦探进行跟踪偷拍、破解对方密码窃取信息等。这些行为不仅可能导致证据非法无效，甚至可能让你自己面临侵犯隐私权、非法侵入住宅等法律风险，从原告变成被告。

常见问题答疑解惑

在处理这类案件时，我发现当事人总有几个共同的疑问，在这里一并解答。

问：对方在微信里亲口承认出轨了，我录了音，这能作为索赔证据吗？
答：这是一个很好的证据，可以证明对方存在不忠行为，属于过错方。在分割财产时，法官会予以考量，让你获得情感上的优势和财产上的倾斜。但是，仅仅是口头承认，如果内容没有涉及到长期、稳定地共同居住，那么依然很难直接构成《民法典》第一千零九十一条规定的与他人同居的情形，从而直接获得损害赔偿。它的主要作用是作为谈判筹码和影响财产分割的酌情因素。

问：悔过书、保证书的法律效力有多大？
答：非常大！在我看来，一份内容清晰、无胁迫情况下书写的悔过书或保证书，其价值远超一堆模糊不清的照片。如果书中明确承认了与某人存在不正当关系，并自愿承诺若再犯，则放弃所有财产或赔偿xx万元，那么这份文件在法律上就可能被认定为双方对财产处分的约定，具有很强的法律约束力。一旦对方再犯，你就可以依据这份合同来主张权利。

问：如果我拿不到损害赔偿，那提对方出轨这件事还有意义吗？
答：有意义。正如前面提到的，证明对方是过错方，是争取财产分割有利地位的重要一步。虽然法律不能让过错方净身出户（这是很多人的一个误区），但可以让无过错方得到法律的照顾。在司法实践中，这种照顾可能意味着你能多分到10%到20%的财产，对于大额财产来说，这绝不是一个小数目。同时，在法庭上将事实讲清楚，也是对自己内心伤痛的一种交代和释放。