传播淫秽物品牟利罪量刑标准及司法实务指南

近几年随着互联网的普及和移动通讯技术的发展我在办案过程中明显感受到涉及传播淫秽物品牟利罪的案件数量在不断上升。记得去年我代理的一起案件中当事人小王仅仅是在微信群里以每部9.9元的价格贩卖了几百个淫秽视频就因构成传播淫秽物品牟利罪被判处有期徒刑。当他得知自己面临的法律后果时懊悔不已却为时已晚。

一、传播淫秽物品牟利罪的法律界定

《刑法》第三百六十三条第一款规定”以牟利为目的制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制并处罚金情节严重的处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金情节特别严重的处十年以上有期徒刑或者无期徒刑并处罚金或者没收财产。”

从条文可以看出构成本罪需要满足两个核心要件一是主观上必须以牟利为目的二是客观上实施了制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。区别于传播淫秽物品罪《刑法》第三百六十四条后者不以牟利为目的。

二、传播淫秽物品牟利罪的量刑标准

在司法实践中量刑标准主要体现在两方面一是法定刑的档次划分二是具体情节的认定标准。

一法定刑档次

根据《刑法》第三百六十三条第一款传播淫秽物品牟利罪的法定刑分为三个档次

1. 基本刑处三年以下有期徒刑、拘役或者管制并处罚金

2. 情节严重处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金

3. 情节特别严重处十年以上有期徒刑或者无期徒刑并处罚金或者没收财产。

二量刑标准的司法解释

2010年最高人民法院、最高人民检察院发布了《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释二》简称”司法解释”对于量刑标准做了具体规定。

按照该司法解释的规定以牟利为目的利用互联网、移动通讯终端传播淫秽电子信息具有下列情形之一的构成犯罪

1. 传播淫秽电影、表演、动画等视频文件20个以上的

2. 传播淫秽音频文件100个以上的

3. 传播淫秽电子刊物、图片、文章等200件以上的

4. 传播的淫秽电子信息被点击数达到1万次以上的

5. 会员制方式传播淫秽电子信息注册会员200人以上的

6. 收取费用数额1万元以上的。

而判断”情节严重”和”情节特别严重”的界限则是

1. 达到上述标准5倍以上的认定为”情节严重”

2. 达到上述标准25倍以上的认定为”情节特别严重”。

例如传播淫秽视频100个以上205=100即构成情节严重处三年以上十年以下有期徒刑传播淫秽视频500个以上2025=500则构成情节特别严重处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

三、司法实践中的量刑考量因素

在我办理的案件中发现法院在实际量刑时不仅考虑淫秽物品的数量还会综合考量以下因素

一传播范围与实际影响

传播范围越广、社会影响越恶劣量刑越重。例如在公共场所或者向不特定多数人传播的一般从重处罚向未成年人传播的依法应当从重处罚。

二违法所得数额

虽然不以牟利数额大小作为构成犯罪的标准但违法所得数额往往影响量刑轻重。根据最高法、最高检的批复对于传播淫秽物品牟利案件不应单纯考虑淫秽物品的数量还应充分考虑传播范围、违法所得等情节。

三淫秽物品内容性质

如果淫秽物品内容涉及未成年人将加重处罚。《司法解释二》第一条第二款明确规定以牟利为目的利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播内容含有不满十四周岁未成年人的淫秽电子信息构成犯罪的标准明显降低。

四从宽处罚情节

在司法实践中存在以下从宽处罚情节

1. 自首如果行为人在案发前主动向公安机关投案或者在公安机关电话传唤后主动到案并如实供述犯罪事实认定为自首可以从轻或减轻处罚。

2. 认罪认罚根据认罪认罚从宽制度如果行为人自愿认罪认罚可以从宽处理。

3. 退缴违法所得行为人主动退缴全部违法所得可以酌情从轻处罚。

四、典型案例分析

案例一被告人贾某通过微信群购买黄色视频后以20元和9.9元的价格分别将993个视频和1066个视频贩卖给他人经鉴定这些视频中大部分属于淫秽视频。虽然贾某贩卖的淫秽视频数量达到1600多个按照量刑标准已构成”情节特别严重”但考虑到其违法所得仅29.9元且全部退缴同时有自首、认罪认罚等情节法院最终判处有期徒刑三年缓刑三年并处罚金三千元。

这个案例说明虽然形式上达到了”情节特别严重”的量刑标准但法院综合考虑各种因素后实际量刑远低于法定最高刑。

案例二我曾代理过一起网络传播淫秽物品牟利案当事人小李利用网盘售卖淫秽视频80余个违法所得3000余元。按照司法解释尚未达到”情节严重”标准但因为其中部分视频涉及未成年人最终被判处有期徒刑二年六个月并处罚金五千元。

这个案例说明当淫秽物品涉及未成年人时即使数量不多也会从重处罚。

五、网络传播淫秽物品的特殊考量

随着互联网技术的发展最高人民法院、最高人民检察院在《关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑的批复》中指出对于利用网络云盘传播淫秽电子信息的行为不应单纯考虑数量还应充分考虑

1. 传播范围点击量、下载量、访问量等

2. 违法所得获取的经济利益

3. 行为人一贯表现是否专业从事此类活动

4. 淫秽电子信息是否涉及未成年人

5. 传播对象是否包括未成年人。

这一批复体现了罪责刑相适应原则避免了简单的”唯数量论”。

六、防范风险的实用建议

一对公民个人的建议

1. 提高法律意识切勿以身试法。很多人认为传播少量淫秽视频或者收取少量费用不构成犯罪这是错误的。

2. 不要基于好奇心转发、贩卖淫秽视频。即使收取少量费用也可能构成犯罪。

3. 如不慎收到淫秽电子信息应立即删除切勿转发。

二对网站经营者的建议

1. 建立健全内容审核机制及时过滤、删除淫秽信息。

2. 网站经营者明知他人在自己的网站上发布淫秽信息而不予制止的可能构成犯罪。

3. 发现用户上传淫秽信息应立即删除并向公安机关报告。

三案发后的应对策略

1. 如果已经实施了传播淫秽物品牟利行为应当主动到公安机关投案自首争取从宽处理。

2. 积极退缴违法所得并配合调查如实供述犯罪事实。

3. 尽早委托有经验的律师提供法律帮助制定合理的辩护策略。

结语

随着网络技术的发展传播淫秽物品牟利犯罪呈现出新的特点。一方面互联网极大地便利了淫秽物品的传播使得传播数量和范围可能迅速扩大另一方面也增加了取证和定罪量刑的复杂性。在此情况下司法机关更加注重综合评估行为的社会危害性而不是简单地按照数量进行机械判断。

作为从事多年刑事辩护的律师我建议大家不要抱有侥幸心理无论收益多么微小只要实施了传播淫秽物品的行为并以牟利为目的都可能构成犯罪。同时针对已经涉案的人员也不要放弃希望通过自首、退赃、认罪认罚等方式仍有可能获得从宽处理的机会。

法律的威严不可触碰但法律的温情也应当感受。希望每一个公民都能树立正确的法律意识远离违法犯罪共同营造清朗的网络空间和社会环境。